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收購與兼并(M&A)又稱爲并購,是指一個企業購買其他企業的全部或部分資産或股權,從而影響、控制其他企業的經(jīng)營管理,其他企業保留或者消滅法人資格。收購是指一家企業用現金或者有價證券購買另一家企業的股票或資産,以獲得該企業的全部資産或者某項資産的所有權,或對(duì)該企業的控制權。

與并購意義相關的另一個概念是合并(Consolidation)-是指兩(liǎng)個或兩(liǎng)個以上的企業合并成(chéng)爲一個新的企業,合并完成(chéng)後(hòu),多個法人變成(chéng)一個法人。兼并是指一個企業通過(guò)産權交易獲得其他企業的産權,使這(zhè)些企業的法人資格喪失,并獲得企業經(jīng)營管理控制權的經(jīng)濟行爲。

對(duì)上市公司而言,收購與兼并的實質是在于企業控制權運動過(guò)程中,各權利主體依據企業産權的度安排,進(jìn)行權利讓渡的行爲:收購與兼并是在一定的财産權利制度和企業制度條件下進(jìn)行的,在并購過(guò)程中,某一或某一部分權力主體通過(guò)出讓部分的企業控制權而獲得相應的收益,另一個部分權利主體則通過(guò)付出一定代價而獲取這(zhè)部分控制權。企業并購過(guò)程實質上也就是企業權利主體不斷變換的過(guò)程。

形式

公司分立以原有公司法人資格是否消滅爲标準,可分爲新設分立和派生分立兩(liǎng)種(zhǒng)。

1、存續分立

存續分立是指分立後(hòu),被(bèi)分立企業仍存續經(jīng)營,并且不改變企業名稱和法人地位,同時分立企業作爲另一個獨立法人而存在。存續分立後(hòu),分立企業的股份由被(bèi)分立企業的股東持有。

存續分立通常采用讓産分股式和讓産贖股式兩(liǎng)種(zhǒng)技術方式。

①企業分家,股東不分家。讓産分股式分立是指將(jiāng)部分資産分離轉讓出去成(chéng)立新的公司或轉讓給現存的公司,將(jiāng)接受資産的子公司的股權分給被(bèi)分立企業的全部股東。同時,全部股東在被(bèi)分立企業的股本按比例減少,有時也可以保持不變。

②企業分家、股東也分家。

讓産贖股式分立是指將(jiāng)被(bèi)分立企業部分資産分立出去成(chéng)立新的子公司或現存的公司,將(jiāng)新公司的股權分配給被(bèi)分立企業的部分股東,換回其在被(bèi)分立企業的股份,從而使這(zhè)部分股東在被(bèi)分立企業不再保有股份。

2、新設分立

新設分立是將(jiāng)被(bèi)分立企業分設成(chéng)兩(liǎng)個或兩(liǎng)個以上的企業,被(bèi)分立企業依法注銷。

①企業分家,股東不分家。

被(bèi)分立企業的全部股東按原持股比例均衡地同時取得全部分立企業的股權,原持有的

被(bèi)分立企業的股票依法注銷,被(bèi)分立企業依公司法規定解散。

②企業分家、股東也分家。

被(bèi)分立企業的不同部分股東取得不同分立企業的股票,同樣(yàng),被(bèi)分立企業依據公司法規定解散,股票依法注銷。

程序

與公司合并一樣(yàng),分立也屬于公司的重大法律行爲,必須嚴格依照法律規定的程序進(jìn)行。

1.董事(shì)會拟訂分立方案報股東大會作出決議。公司分立方案由董事(shì)會拟訂并提交股東大會讨論決定;股東大會作出分立決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過(guò)。

2.由分立各方,即原公司股東就分立的有關具體事(shì)項訂立協議。

3.依法辦理有關審批手續。股份有限公司分立,必須經(jīng)國(guó)務院授權的部門或者省級人民政府批準。

4.處理債權、債務等各項分立事(shì)宜。

公司分立,應當編制資産負債表及财産清單。公司應當自作出分立決議之日起(qǐ)十日内通知債權人,并于三十日内在報紙上公告。

5.依法辦理變更登記手續。因分立而存續的公司,其登記事(shì)項發(fā)生變化的,應當申請變更登記;因分立而解散的公司,應當申請注銷登記;因分立而新設立的公司,應當申請設立登記。公司應當自分立決議或者決定作出之日起(qǐ)45日後(hòu)申請登記

法律後(hòu)果

公司分立作爲一種(zhǒng)法律行爲,分立成(chéng)功必然要引起(qǐ)一系列的法律後(hòu)果,主要有:

1.公司主體的變化,涉及公司的解散、變更和新設。在新設分立形式中,原公司解散,新公司設立。在派生分立形式中,原公司存續,但主體因股東、注冊資本等發(fā)生變化而必須進(jìn)行變更,新公司設立。

2.股東身份及持股額的變化。由于公司的“一分爲二”或“一分爲多”,股東的身份也可能(néng)随之發(fā)生變化,即由原公司的股東變成(chéng)了新公司的股東。就留在原公司的股東而言,雖然股東身份沒(méi)有變化,但在原公司的持股份額卻可能(néng)發(fā)生變化。由于公司分立一般要導緻原公司規模的縮小,因此,随著(zhe)股東和公司注冊資本的減少,剩餘股東對(duì)公司持股份額必然會有所增加。

3.債權債務的變化。随著(zhe)公司的分立,原公司承受的債權債務也將(jiāng)因分割而變化成(chéng)爲兩(liǎng)個或兩(liǎng)個以上公司的債權債務。

籌劃

企業的分立可以兩(liǎng)個方面(miàn)來探悉有利之處

一是企業分立有利于發(fā)揮生産專業化、職能(néng)化的優勢,促進(jìn)企業生産能(néng)力的提高;

二是企業分立又能(néng)有效地進(jìn)行納稅籌劃,減輕企業的稅負。

這(zhè)是通常所說的“一加一大于二”的逆向(xiàng)應用。所以,企業分立的籌劃活動對(duì)企業的生存發(fā)展關系重大。此處所介紹的籌劃則主要是指納籌劃。

我國(guó)企業分立的納稅籌劃主要體現在兩(liǎng)類稅種(zhǒng)上面(miàn):一類是所得稅,另一類是流轉稅。我國(guó)稅法中有一條常用原則,即在稅率适用界線模糊時一般都(dōu)是從高适用稅率。低稅環節征收高稅,當然對(duì)企業發(fā)展不利。

企業分立的納稅籌劃理論依據有兩(liǎng)條:一條是減少企業所得稅。在累進(jìn)稅率條件下,通過(guò)分立使原本适用高稅率的一個企業,分解成(chéng)兩(liǎng)個甚至更多個新企業,單個新企業應納所得額大大減少,于是所适用的稅率也就相對(duì)較低,從而使分立企業的總體稅收負擔低于分立前的企業。另一條是減少流轉稅。將(jiāng)特定的産品生産歸于單獨的生産企業,避免因模糊核算而從高适用稅率,這(zhè)樣(yàng)就使得企業的稅負減少。

案例

M企業是一家小型制藥企業,屬增值稅一般納稅人,除生産常規藥品外,還(hái)從事(shì)免稅避孕藥品的生産經(jīng)營。該企業2008年共實現銷售額100萬元(不含稅),企業購進(jìn)生産用料的進(jìn)項稅額爲10萬元;2008年企業應納稅所得額爲13萬元。經(jīng)過(guò)内部大概核算,其中免稅藥品的銷售額爲30萬元,免稅藥品應納稅所得額爲2.94萬元。因爲财務管理和生産工藝等原因,未能(néng)準确劃分增值稅應稅項目和免稅項目的進(jìn)項稅額以及銷售額,因此,本來應免稅的藥品一并繳納了增值稅。

繳納的稅款計算如下:

應納增值稅額=100×17%-10=7(萬元),

應納企業所得稅=13×25%=3.25(萬元),

應納增值稅和所得稅額合計爲10.25萬元。

籌劃方案如下:

企業應將(jiāng)生産避孕藥品的部門分離出來設立獨立企業。從增值稅角度分析,M企業生産經(jīng)營的避孕藥品屬于增值稅免稅項目,在企業分立前往往會因爲未獨立核算等問題而一并征收增值稅,沒(méi)有享受到應有的稅收優惠,這(zhè)對(duì)于企業來講是不利的。

當免稅藥品的生産部門分立爲獨立的企業後(hòu),實行獨立核算,這(zhè)樣(yàng)免稅産品便不用再因“無法單獨核算”而繳納增值稅了。

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